声音商标对商标显著性的要求

声音商标对商标显著性的要求

一、简洁性

显著性判断最为重要的基础之一，就是相关公众将诉争标志认知为商标，进而使其发挥商标识别商品来源的功能。

从严格适用法律的角度来说，声音是否简短，并不是显著性法定的评价因素。但对声音商标显著性评价却无法绕开对声音时长的审查。

从相关公众对相关标志认知客观限制角度来看，商标标志在其指定使用商品上是否具有显著特征，需要结合相关公众的一般认知加以具体判断。事实上，公众并不会对所有类别商标的理解和认知程度都相同，在可视化标志为主导商标注册和使用现状的背景下，消费者并不习惯将声音作为识别商品来源的基础。

能够通过声音唯一确定地识别某一商品的来源，必然要求声音具有容易记忆的特点，较长或组成元素较为复杂的声音，自然无法满足容易记忆的要求，无法充分的发挥识别商品来源的功能。

从相关公众对于相关标志的认知顺序来看，只有相关公众首先将其作为指示商品或服务来源的标志加以识别，继而该标志才会发挥区分商品或服务来源的作用。如果一个标志不会被相关公众作为区分商品或服务来源的标志加以识别，则该标志原则上不具有显著性，不能作为商标注册。较长的声音一般情况下相关公众会更加关注声音本身在艺术创作方面的独创性或音律美感的表达，对于其中包含企业宣传口号或者广告用语的声音来说，相关公众更是会将其认知为企业或产品广告宣传，而不会将其认知为商标，无法发挥商标的基本功能。

二、与商品或服务的关联性

《商标法》第十一条是判断商标显著性的主要法律条款[2]。依据该法条规定，如果商标与商品或服务的关联程度足够强，强到或直接呼叫该商品的通用名称或型号，或只是或者主要是描述、说明所使用商品质量、消费对象、主要原料、功能、用途等特点，无论是可视性商标，还是声音商标一般情况下都将无法获得注册。

听觉并不依赖物质实体，相对于视觉具有更为宽泛的想象空间，因此对于“只是或者主要是描述、说明”应当符合听觉的感官特征。除了通过声音直接给出商品或服务内容外，如果相关公众在听到声音后，就立刻能够联想到所指定的商品或服务，或者该声音就是指定商品或服务中司空见惯的，一般情况下应视为违反商标法第十一条第（二）项构成描述性商标，缺乏显著性，包括展现或描述消费对象、商品质量、功能、用途及其他特点等，比如“来电话啦”的叫声用于“手机”上。相反。可以说，声音商标与指定商品或服务越强，其发挥识别商品来源功能的可能性就越小，相反如果两者关联性越弱，其发挥识别商品来源功能的空间就会越大。

三、非功能性

功能性原则是伴随着立体商标、颜色商标、立体商标等新类型商标的出现而产生的审查原则。[4]我国商标法在立体商标的审查中明确了非功能性的审查标准，但并未在声音商标上予以确认。功能性声音伴随着商品或服务本身产生，是为收获技术效果并赋予商品或服务实用价值而不可或缺的声音[5]，即所申请注册商标的声音属于指定商品本身发出的声音或在正常使用情况下不可避免发出的声音，其有别于前面提及的与商品或服务关联性密切缺乏显著性的商标，功能性声音基于商品本身产生的声音，而与商品或服务关联性密切缺乏显著性的商标则主要来源于经营者的使用行为。如手表因为齿轮运转所发出的滴滴答答的声音，这个声音是机械手表固有的声音，或许会有些许差异，但一般消费者不可能准确分辨，故无法发挥识别不同商品提供者的作用，自然无法注册为商标。

区别是否属于功能性声音，应当把握该声音是否伴随商品服务本身，是否为商品或服务本身所发出且不可或缺的声音。

四、获得性显著性是可注册性审查的重中之重

《商标审查审理标准》明确规定，一般情况下，声音商标需经长期使用才能取得显著特征，商标局可以发出审查意见书，要求申请人提交使用证据，并就商标通过使用获得显著特征进行说明。

司法实践中，法院也与商标注册部门保持一致，认为声音商标特殊的形式与一般商标不符，相关公众通常不会将其认知为商标，因此可以说此类商标原则上不具有固有显著性，除非其通过使用获得显著性，甚至在无法判定声音商标构成《商标法》第十一条第一款第（一）、（二）项规定的情况下，直接适用第（三）项兜底条款确认声音商标缺乏固有显著性[7]。

事实上，如果某个声音表示的是商品或服务的功能用途，或者就是商品或服务的本身，或者属于功能性声音，如果注册为商标，其他人就无法正常使用该声音，甚至发出该声音都面临较大的法律风险，造成公共利益的私人垄断，将严重损害公共利益，形成不正当竞争。

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（发布：小西）
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